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借調用工能否取代勞務派遣?

添加時間:2021-07-09 11:48:50
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  隨著市場經濟的深入發展,許多新型的用工形式應運而生,其中借調便是其中之一。企業借調產生于上世紀中國80年代中期。當時由于國家機關事業單位進行機構改革,造成部分機構嚴重缺員,為了能正常開展工作,就從基層企事業單位調用有特長、有專業知識、服從性較好的人員到機關工作,從而形成了“借調”現象。

  一、什么是借調?

  借調從表現形式上與勞務派遣有很多相似之處。借調人員與原單位有勞動關系,但在借調期間實在借調單位提供勞動,服從借調單位的管理,但與借調單位并無關系,其勞動關系關系仍在原單位。

  勞務派遣作為一種法定用工形式已受到法律約束,而對借調的法律規范目前還沒有明確規定,致使一些用人單位認為,借調用工可以代替派遣勞務,既不需要滿足勞務三性(臨時性、輔助性、替代性)的條件,又能規避派遣用工占比不得超10%的風險,滿足用工單位的需求。但,事實上真是如此嗎?

  二、何為是借調關系?

  借調勞動關系,是指用人單位通過借調或者勞務協議,將勞動者于一定期間內,借調到另一用人單位,接受該單位的指示與管理而形成的法律關系。

  簡單地分析,借調關系涉及借出單位、用人單位、勞動者三方當事人,通常三方簽訂借調合同,借出單位在征得勞動者的同意下,被借調到借入單位從事勞動。被借人與借入單位不建立勞動關系,但是借調期間受借入單位的管理,完成借調單位支配的工作或勞動任務。被借人員和借出單位繼續存在勞動關系。當借調合同期滿后,被借調的職工返回借出單位繼續履行與借出單位的勞動合同。

  借調關系其主要表現為勞動關系與用工分離,勞動者與用人單位不建立勞動關系而與借出單位繼續存在勞動關系。借出單位、用人單位、勞動者三方通過借調合同明確責任、義務。

  借調用工的模式多見于國家機關、事業單位或社會團體為解決編制不足,從下屬單位或其他單位借用人員,或者存在于企業間的經營指導、技術指導交流、企業集團內人員交流、確保重點建設以及擴大事業范圍等。其行為通常是短期、暫時、不具有經常性,且借調單位以及借調人員不以此作為營業目的。

  那么,借調能代替勞務派遣嗎?

  三、借調和勞務派遣的區別

  勞務派遣公司雇用勞動者的目的就是用于勞務工派遣,而不是用于自身生產經營的需要。勞務公司以派遣工為經營業務,以盈利為目的,持續不斷地從事勞務工派遣這一同一性質的經營活動。而借出單位雇用勞動者的目的是用于自身生產經營的需要,借調員工的行為往往是短期的、暫時的、不具有經常性。所以,是否以勞務作為營業是派遣勞務和借調的重要區別。

  結合中國內地借調實際,小編為大家歸納出企業借調與勞務派遣的若干區別:

  1、在相關人員方面,企業借調一般涉及相互間的業務合作、人事交流、學習研修等目的,而勞務派遣則主要涉及臨時性、輔助性、替代性崗位或特定的服務業和高度專門及技術性的業務;

  2、在主營業務方面,企業借調的出借方一般都有自己所在的行業,并不以派遣業務為主營業務,而勞務公司的主業即為人力資源的派遣;

  3、在使用頻率方面,企業借調并非經常性行為,而勞務派遣則以派遣勞動者為其經營的常態;

  4、在專業機構方面,企業借調通常只以企業雙方共同意愿為基礎,沒有所謂專門從事借調業務的機構,而勞務派遣則以派遣公司為其業務運作的前提;

  5、在是否獲益上,企業借調通常均是基于人員互動或調劑,通常不以獲經濟利益為目的,而勞務派遣則以派遣獲益為基本目標。

  由此可見,借調是不能代替勞務派遣的。相互借調的單位應當是進行實體業務經營的企業、公司,而且不能在相互借調中牟利。而勞務派遣公司是儲備、調配、經營勞動力的公司,是不進行生產、實體業務經營的。派遣發生在不進行實體生產經營的派遣公司和進行實體生產經營的企業公司之間。

  企業假如以借調用工之名行派遣用工之實,規避法律,應當承擔違法使用派遣工的責任。